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法律产品:尽职调查
 

产品名称:
尽职调查
产品类型:
1、投资项目/并购项目尽职调查;
2、IPO/新三板项目尽职调查;
3、资产证券化(ABS)项目尽职调查;
4、债权尽职调查;
5、税务尽职调查。
律师观点:
尽职调查是证券律师的基本功,无论是长周期的IPO/新三板项目、资产证券化项目,还是短平快的投资项目,尽职调查都是基础工作。
所谓尽职调查,说白了就是对尽调对象进行体检,利用专业人士的专业知识去检查尽调对象的资产、债务、历史沿革、人员等各方面是否存在问题,并以此作为投资决策或进行规范整改的依据。
一、尽职调查的作用
高质量的尽职调查离不开对委托人交易目的的把握,只有把握住了委托人的交易目的,才能准确预判尽职调查的重点,才能识别尽调对象可能存在的重大风险,也才能对这些重大风险予以更多的关注。
投资/并购中的尽职调查,委托人大多是希望减少信息的不对称性,希望通过尽职调查更深入地了解标的公司。用个不恰当的比喻,大概就是妈咪领过来一个盖着头巾的姑娘,说这个姑娘多么多么好,5000包夜,但你不知道妈咪说的是不是真的,你需要找个有透视超能力的人帮你看一下这姑娘的成色。而在IPO/新三板、资产证券化项目中,尽职调查大多是为了了解公司的状况,进行规范整改并最终出具符合要求的法律意见书。具体来说:
在投资/并购项目中,通过尽职调查可以了解标的公司的真实情况,投资方可以决定是否投资及以什么样的价格投资。
在IPO/新三板项目中,通过尽职调查可以了解项目公司是否具备上市或挂牌的潜力,并可以为以后规范整改并出具符合要求的法律意见书提供依据。
在资产证券化(ABS)项目中,通过尽职调查可以了解原始权益人、基础资产等是否符合资产证券化条件,并可以为以后出具符合要求的法律意见书提供依据。
在债权尽职调查项目中,通过尽职调查可以了解债权的真实性、债权的规模、债务人的清偿能力等,为债权收购或提供担保等决策提供依据。
在税务尽职调查项目中,通过尽职调查可以了解尽调对象所适用的税种、税率、税收优惠政策等,并为其纳税筹划提供依据。
二、尽职调查的方法
尽职调查常用的方法主要有以下几种:
1、要求尽调对象提供材料
一般情况下,律师会首先出具一份尽职调查清单,要求尽调对象配合提供相关材料。
2、网络查询
尽调对象的工商信息、经营资质、专利商标情况、诉讼和执行情况、行政处罚情况等大多都可以在相应的网站上查询到,律师要充分利用网络资源。
3、访谈
访谈本身并不为所涉及的任何事项提供充分、适当的证据,但访谈内容可以和获得其他底稿相互印证,看是否存在冲突;若存在冲突之处,则可以识别出尽调对象虚假提供或有意隐瞒的信息;若不存在冲突,则访谈内容可以作为出具法律意见的补充证据。
4、实地走访
律师做尽职调查项目,脑袋要灵,双腿要勤。多去尽调对象的主要资产所在地看看,多去尽调对象客户那里转转,多去尽调对象相关主管部门(尤其是不动产登记部门)跑跑。
5、承诺与声明
和访谈一样,承诺与声明本身也并不为所涉及的任何事项提供充分、适当的证据,但承诺与声明仍是尽职调查中必不可少的文件。对于律师已核实的事项,承诺和声明可以作为尽调对象对相关尽调内容的确认;对于律师无法核实的事项,承诺和声明可以作为兜底。
6、其他
三、尽职调查的内容
大多数尽职调查内容都是参考上市要求来的,主要包括主体资格、历史沿革、独立性、控股股东和实际控制人、引进私募基金情况、公司治理、业务、资产、董监高、税务、诉讼仲裁与行政处罚等。但不同的尽职调查项目中仍会有需要特别关注的事项,如债权尽职调查重点关注债权情况,税务尽职调查重点关注税务情况等。
尽职调查的每一项内容中均会有一些常见问题,如历史沿革中常见的问题有出资瑕疵(包括未足额缴纳出资、实物出资未评估或不当评估等)、国有股权转让瑕疵、股权变更未经有效决议等;业务中常见的问题有未取得相关经营资质或相关资质过期、业务发生重大变更、商业模式存在合规性问题等;资产中常见的问题有不动产未取得权属证书、被抵押,专利/商标过期等。
尽职调查重点关注的事项,随尽职调查的类型不同而不同,也随尽职调查对象所处行业的不同而不同。如高科技行业,需要重点关注其知识产权状况、核心人员情况及股权激励情况;重污染行业,需要重点关注其环保设施、环保处罚等情况;医疗器械行业,需要重点关注其资质、商业模式、回扣风险、知识产权等情况;房地产行业,需要重点关注其土地取得方式及取得土地的各项批文(土地预审报告书、地块红线图、征地文件等)、土地规划条件、土地权利障碍、工程建设的各项批文(规划、施工等)、房屋预售文件、当地政府限购政策等。
四、尽职调查的底稿收集
之前做非诉时,对底稿没有特别深刻的理解,只知道底稿是律师防范执业风险、证明自己已经尽了审慎调查义务的重要文件。做了非诉后,才理解底稿其实就是证据,是能够证明律师得出法律结论性意见的证据。
非诉虽不像诉讼那样所有的证据都需要经过质证后才能被采用,但非诉律师出具法律意见依然需要证据支持,而非诉项目的证据就是底稿。律师写进法律意见书或尽职调查报告中的内容,必须要有底稿(证据)支撑,因为法律意见不是瞎写,法律意见代表着律师的专业背书,切实影响着委托人的重大决策,律师是需要为委托人负责的。同时,律师经常指导客户防范风险,对自身的风险,就更需要留心防范。
虽然前文介绍了许多尽职调查的方法、内容等,但尽职调查是个经验活,有经验的律师不会拘泥于既定的方法和内容,他会根据对尽调对象所处的行业、环境、监管政策等信息,提前预判尽调的重点,并根据尽调时对尽调对象的进一步了解,适时地调整尽调的方法、内容,从而识别出可能造成委托人重大损失的特别风险或构成上市实质性障碍的重大法律问题。
最后,再多说句,有些时候,委托人需要律师进行尽职调查,并不是因为自己干不了尽职调查的活,而是想找个外部机构来背锅。


 
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